上周奧迪、克萊斯勒被罰，奔馳、保時捷被報“頂風(fēng)加價”，汽車業(yè)反壟斷高潮迭起，同時也是亂象叢生。背后的原因究竟是什么？小季和老邊試圖對其進(jìn)行梳理。

　　小季：奧迪和克萊斯勒被罰，都是因為違反《反壟斷法》第十四條——“固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格”，和“限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格”。但有關(guān)部門沒有說廠家和經(jīng)銷商為什么要達(dá)成這樣的壟斷協(xié)議，我通過各種渠道打聽廠家和經(jīng)銷商這樣做的動機(jī)，但當(dāng)事方打死就是不說。您怎么看？

　　老邊：就像一個人被判刑，但他的犯罪動機(jī)卻成了國家機(jī)密，這肯定不是正?，F(xiàn)象。

　　就這兩個案例來說，了解當(dāng)事人的違法動機(jī)至關(guān)重要。因為，同樣的行為，如果能夠被證明屬于《反壟斷法》第十五條所說的“七種情形之一”，是可以豁免的。問題是相關(guān)的信息密不透風(fēng)，人們只能猜。但猜是猜不出真正的是非的，而是非不明，廠家和經(jīng)銷商就沒法以此案例來衡量自身行為的合法與非法，除非你明確說明，《反壟斷法》第十五條的豁免規(guī)定實際上已經(jīng)廢了，所以，只要是這類行為，無論什么原因，都該罰。特別是克萊斯勒，前腳因為“低價傾銷”，吃了15%的懲罰性關(guān)稅，后腳又因為“限定向第三人轉(zhuǎn)售商品最低價格”，被罰了3000多萬。問題是，如果克萊斯勒不限定最低價，經(jīng)銷商低價競銷，會不會又招來新一輪的反傾銷懲罰性關(guān)稅？這事要有個說法，否則，廠家和經(jīng)銷商就會無所適從，加大運營成本。

　　小季：缺乏透明度是目前反壟斷中爭議最大的問題。

　　老邊：9月2日，發(fā)改委公布浙江保險業(yè)車險壟斷被處罰1.1億元大案，而其處罰責(zé)任書的落款時間為2013年12月30日。捂了9個月才對外公布處罰責(zé)任書，而且出臺的時機(jī)也頗為微妙，難免讓人對其執(zhí)法的透明度產(chǎn)生質(zhì)疑。

　　其實，反壟斷缺乏透明度也是老個問題。三年前，北京奔馳限制經(jīng)銷商出售產(chǎn)品最低價格和跨區(qū)銷售的“雙限”案，作為汽車反壟斷第一案遞交給了發(fā)改委，曾經(jīng)轟動一時，爭議也很大。但后來，這個案子消失了，黑不提白不提了。當(dāng)時的背景是，奔馳經(jīng)銷商之間的價格戰(zhàn)、收購與反收購之戰(zhàn)打得一塌糊涂，包括消費者在內(nèi)的多數(shù)利益相關(guān)方都受到損害，所以，人們有理由認(rèn)為，發(fā)改委之所以對北奔網(wǎng)開一面，正是因為“雙限”是為了結(jié)束這種局面，屬于可以豁免的“七種情形之一”。這相當(dāng)于給其他廠家和經(jīng)銷商吃了一粒定心丸——只要跟北奔的情況類似，或?qū)儆凇捌叻N情形”中的其他情形，就可以放心做“兩限”。但到了今天，不管什么原因，只要是“兩限”，就該罰，于法于理都說不過去。

　　試想，如果當(dāng)初公布了北奔“雙限”案的調(diào)查和裁定結(jié)果，今天的情況恐怕會大有不同。

　　所以我一再說，反壟斷的透明度至關(guān)重要。所以，發(fā)改委應(yīng)該公布這兩個案例的詳細(xì)信息，一方面是為了讓權(quán)力在陽光下運行，防止尋租、腐敗；另一方面是為讓所有廠家和經(jīng)銷商從中吸取經(jīng)驗教訓(xùn)，重新確立自己的行為準(zhǔn)則，促進(jìn)行業(yè)的健康可持續(xù)發(fā)展，造福消費者。

　　小季：現(xiàn)在的情況是，廠家、經(jīng)銷商、消費者和媒體都找不著北了。

　　比如，奔馳下調(diào)了售后保養(yǎng)價格，但汽車流通協(xié)會說“保養(yǎng)價格的調(diào)整什么時候輪到奔馳來宣布了？”認(rèn)為本應(yīng)由4S店自主定價，現(xiàn)在卻讓車企越俎代庖了。最近，我們調(diào)查了一些豪華品牌售后服務(wù)的價格。奔馳、寶馬售后保養(yǎng)A、B套餐的價格是廠家統(tǒng)一制定的，也比較低，經(jīng)銷商報價差別不大。但換輪胎的價格就亂了。廠家都說輪胎是經(jīng)銷商自主進(jìn)貨、自主定價，由于進(jìn)貨渠道不一樣，成本不同，所以價格不同，廠家不干預(yù)，除非存在欺詐行為被投訴。但經(jīng)銷商卻說“輪胎價格是廠家統(tǒng)一制定的”，而實際上，以奔馳C260為例，從北京四家經(jīng)銷商得到的每條輪胎報價是，最低1437元，最高2200元，差價高達(dá)700多元，工時費最低223元，最高400元差了將近一倍；再看奧迪A4L2.0T，輪胎最低1570元，最高近2000元，相差400多，工時費最低76，最高150，差了一倍。廠家“統(tǒng)一制定的價格”在哪？對消費者來說，是有廠家統(tǒng)一指導(dǎo)價好呢，還是沒有好？由廠家統(tǒng)一售后服務(wù)指導(dǎo)價算縱向壟斷，同一品牌的經(jīng)銷商之間自行聯(lián)手統(tǒng)一價格算橫向壟斷？

　　老邊：汽車之家上一位名叫時大彬的網(wǎng)友說：沃爾沃“4S的管理跟渣一樣，跑5家店，一樣的項目，每家店的保養(yǎng)價格都不一樣。電話投訴沃爾沃中國，回復(fù)就是你們自己協(xié)商解決！”其實沃爾沃只是不想頂風(fēng)作案。

　　小季：說到頂風(fēng)作案，最近有媒體報道說，在反壟斷高壓下，奔馳、保時捷經(jīng)銷商“頂風(fēng)加價”，背后有廠家操縱?？蓪嶋H上，經(jīng)銷商賣車加價，廠家拿不到一分錢，操縱加價要冒吞下反壟斷巨額罰單的風(fēng)險。一位廠家人士私下說，經(jīng)銷商加價，如果我們制止，經(jīng)銷商告我們“固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格”，又要涉嫌縱向壟斷啦，那不是作死嗎？

　　還有媒體報道說“車企虛假降價敷衍發(fā)改委”，“進(jìn)口車降價后依然遠(yuǎn)高海外”，“豪車降價口惠而實不至”。說的現(xiàn)象或許都沒錯，關(guān)鍵是價格降成什么樣才算合理？是市場說了算還是發(fā)改委或媒體說了算？都搞不懂了。

　　此外，廠家向經(jīng)銷商發(fā)出的商務(wù)政策、通函、資訊、通知等“形式上的單方行為”，以往一直是業(yè)界慣例，現(xiàn)在也涉嫌壟斷；一方面呼吁不要“誤傷”自主品牌，擔(dān)心“擠壓自主品牌的生存空間”，另一方面又說反壟斷沒有專門針對外資企業(yè)，“不是保護(hù)民族企業(yè)”；說進(jìn)口車品牌獨家總代理就是壟斷，那國產(chǎn)車獨家總代理算不算壟斷……等等，真是亂象叢生。

　　您認(rèn)為造成這種亂象的主要原因是什么？

　　老邊：主要是制度設(shè)計缺陷造成的。不少人說汽車流通業(yè)壟斷現(xiàn)象的根源是《汽車品牌銷售管理實施辦法》，且不論這種說法對不對，《辦法》不是政府制定的嗎？不只是《辦法》，你仔細(xì)研究一下國務(wù)院2007年頒布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》，還有一些地方政府基于《條例》制定的《商業(yè)特許經(jīng)營合同范本》(參見《特許經(jīng)營在反壟斷法上的豁免》、《反壟斷法視角下的特許經(jīng)營問題研究》和《特許經(jīng)營中的反壟斷法問題》)，按現(xiàn)在的反壟斷邏輯，其中一些條款都涉嫌違法，且不可豁免?？伞掇k法》和《條例》都廢了嗎？沒有。以往廠家和經(jīng)銷商按《辦法》、《條例》行事，現(xiàn)在說是違法，可《辦法》和《條例》既沒有廢除，也沒有修改；《反壟斷法》第十五條豁免規(guī)定貌似無用，卻沒有被刪除；有人說《辦法》違背《反壟斷法》，也有人說《辦法》、《條例》都與《反壟斷法》有銜接，能兼容。

　　所以，制度設(shè)計與解讀的混亂，是亂象叢生的主要原因。你可以參考一下馬宇先生的兩篇博文——《汽車壟斷暴利是如何形成的？》和《汽車壟斷暴利是如何瓜分的？》，講的主要也是制度建設(shè)問題。所以要真正做好反壟斷，前提是要搞好制度建設(shè)，把各種法規(guī)和政策理順，形成一套新的、透明的、有利于企業(yè)良性競爭的游戲規(guī)則，另外，現(xiàn)在的反壟斷機(jī)構(gòu)一方面掌握對企業(yè)生死攸關(guān)的項目審批大權(quán)，另一方面又具有調(diào)查、起訴、審判的全套反壟斷職能，這種狀況也要改變。在新的機(jī)制沒有建立起來之前，反壟斷要特別謹(jǐn)慎，否則就會引起混亂，加大利益相關(guān)方的經(jīng)營成本，最終損害消費者的利益。